Taşıyıcı annelik, bir kadının ("taşıyıcı anne") bir "aday ebeveyn çifti" adına bir çocuğu taşıdığı ve doğumdan sonra çocuğu onlara teslim ettiği bir eylemdir. Bu, in vitro fertilizasyon (IVF) veya yapay döllenme yoluyla elde edilen bir embriyonun taşıyıcı annenin rahmine yerleştirilmesini içeren bir tıbbi üreme şeklidir. Kullanılan yöntemlere bağlı olarak, çiftin üyeleri çocuğun genetik ebeveynleri olabilir, aday ebeveynlerin çocukla sadece kısmi genetik bağı olabilir veya hiçbir genetik bağ bulunmayabilir.
Taşıyıcı annelikle ilgili uluslararası düzeyde bağlayıcı bir metin kabul edilmemiştir. Çoğu Avrupa ülkesi, Fransa da dahil olmak üzere, taşıyıcı anneliği yasaklamaktadır. Sivil yasak, Yargıtay'ın 1989 ve 1991 yıllarındaki ilk kararlarına dayanmaktadır. Bu içtihadın etkisiyle, "bir kadının ücretli ya da ücretsiz olarak hamile kalmayı, bir çocuk doğurmayı ve ardından çocuğu teslim etmeyi kabul ettiği bir sözleşme, insan bedeninin dokunulmazlığı ve kişilik durumunun dokunulmazlığı ilkelerine aykırıdır" kararı alınmıştır.
Fransa’da taşıyıcı annelikle ilgili ilk önemli karar, "Cour de Cassation" tarafından 13/12/1989 tarihinde (No. 88-15-655) alınmıştır. Bu kararda mahkeme, Fransa’da taşıyıcı anneliği tamamen yasaklamış ve ilgili tüm sözleşmeleri hükümsüz ilan etmiştir.
Bu kararın yasal dayanağı olarak, Fransız Medeni Kanunu’nun 1128. maddesine atıfta bulunulmuştur. Bu maddeye göre, yalnızca ticari şeyler bir sözleşmenin konusu olabilir. İnsan bedeni, ticari mülk olarak kabul edilmediğinden, bu kapsamın dışında tutulmuştur.
31.05.1991'de (No. 90-20105), Yargıtay en üst düzeyde insan bedeninin ticari bir obje olmadığını hükme bağlamıştır.
1994 yılında Fransız Parlamentosu, Biyoetik Yasasını (Kanun No. 94-653) kabul etmiştir. Bu yasa, Medeni Kanun’a 16-7. maddeyi ekleyerek taşıyıcı annelik sözleşmesini yasaklamıştır. Bu yasak, sözleşmenin ötesine geçilmesini imkansız kılan bir kamu politikası hükmü olarak değerlendirilmektedir.
Cezai bakış açısına göre, Fransa’da taşıyıcı annelik sürecine katılan biri şu suçlarla yargılanabilir:
- Yapay döllenme suçu: Yasal bir tıbbi prosedür dışında döllenme gerçekleştirilmesi (Fransız Ceza Kanunu’nun 511-12. maddesi ile yasaklanmıştır).
- Bir çocuğun terk edilmesini teşvik etme suçu: (Fransız Ceza Kanunu’nun 227-12. maddesi ile yasaklanmıştır).
- Çocuk yerine başka birini kaydetme suçu: Bir kadının, hamile kalmadığı bir çocuğun annesi olduğunu doğum belgesine yazdırması (Fransız Ceza Kanunu’nun 227-13. maddesi uyarınca cezalandırılır).
Fransa'da ceza hukuku, yalnızca Fransız topraklarında işlenen eylemlere uygulanabilir. Bu nedenle, taşıyıcı anneliği yasaklamayan bir ülkede Fransa'nın ceza hukukuna aykırı bir eylem gerçekleştirilmişse, bu Fransa'da cezalandırılamaz.
Fransa'da ceza hukuku yalnızca Fransız topraklarında işlenen eylemlere uygulanabilir. Bu nedenle, taşıyıcı anneliği yasaklamayan bir ülkede, Fransız ceza hukukuna aykırı bir eylem gerçekleştirilmişse, bu Fransa’da cezalandırılamaz.
Ancak, yabancı doğum belgelerinin Fransa'da tanınması konusunda bir sorun bulunmaktadır. Özetlemek gerekirse, yurtdışında taşıyıcı annelik yoluyla doğan bir çocuğun doğum belgesinde aday ebeveynler (anne ve baba, iki baba veya iki anne) listelenebilir. Taşıyıcı annelik şüphesi durumunda Fransa, uzun süre bu belgelerin transkriptini reddetmiştir. Yargıtay, bir süre Fransa’yı bu transkriptleri kabul etmeye zorlamıştır. Ancak bunun sonucunda hükümet, biyoetik yasasının reformu kapsamında, çocuğun kökenini belirlemek için evlat edinme prosedürüne veya evlat edinme kararının tanınmasına (exequatur) başvurulmasını zorunlu kılmıştır.
Bu bağlamda, 2008 ve 2011 yıllarında Yargıtay, doğum belgelerinin Fransız medeni sicillerine kaydedilmesine karşı çıkmış ve Kaliforniya’da bir taşıyıcı anneden doğan çocuklar ile aday ebeveynler arasında kurulan ebeveynlik bağını Fransız hukukunda tanımayı reddetmiştir. Bu durumun, "çocukları Kaliforniya yasalarının tanıdığı anne ve babalık haklarından mahrum bırakmadığı, onların Fransa'da ebeveynleriyle yaşamalarını engellemediği ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin (AİHS) özel ve aile hayatına saygı hakkı anlamında bu çocukların haklarını ihlal etmediği" şeklinde değerlendirilmiştir.
Öte yandan, 04/05/2011 tarihinde (n°348778), Danıştay tam ters bir tutum sergilemiştir ve çocukların, kamu düzenine aykırı bir taşıyıcı annelik sözleşmesi kapsamında dünyaya gelmiş olmalarının, idareye yüklenen yükümlülükleri etkilemediğini değerlendirmiştir. Bu, Çocuk Hakları Sözleşmesi'nin 3-1. maddesi hükümleriyle uyumludur. Bu maddeye göre, "Çocuklarla ilgili alınan tüm kararlarda, ister kamu ister özel sosyal yardım kuruluşları, mahkemeler, idari veya yasama organları tarafından alınsın, çocuğun üstün yararı öncelikli olarak dikkate alınacaktır." Danıştay, yurtdışında taşıyıcı bir anneden doğan bir çocuğun Fransa'da aday ebeveynlerle birlikte ikamet edebilmesi için konsoloslukların bir "geçiş izni" vermesi gerektiğine karar vermiştir.
Taşıyıcı anneden doğan çocukların ebeveynleri zor bir durumla karşı karşıya kalmıştır, çünkü çocuklarını belirsiz bir yasal duruma yerleştirmiş ve özellikle ebeveynlerin boşanması veya ölüm gibi durumlarda belirli haklardan mahrum bırakmıştır. 25 Ocak 2013 tarihli bir genelge, bölge mahkemelerinin başkatipleri, savcılar ve kamu savcılarına, Fransız Medeni Kanunu’nun 47. maddesi uyarınca yurtdışında doğan çocuklara Fransız vatandaşlık sertifikası verilmesini kolaylaştırmalarını tavsiye etmiştir. Bu maddeye göre, "Yabancı bir ülkede düzenlenmiş ve o ülkede kullanılan şekillere uygun olarak hazırlanmış her türlü Fransız ve yabancı medeni durum belgesi geçerlidir."
17 Mayıs 2013'te Fransa, eşcinsel çiftlerin evlenmesine izin vermiştir, bu da onlara evlat edinme sürecine erişim sağlamıştır. Bu, Fransa'da taşıyıcı anneliğin yasal algısı üzerinde, ulusüstü kararlarla birleşen çeşitli etkiler yaratmıştır.
13 Eylül 2013 tarihli bir kararda (No. 1092), Yargıtay, kamu düzenini çocuğun çıkarlarının önüne koyarak pozisyonunu daha da güçlendirmiştir: “Bir doğum belgesinin kaydedilmesinin reddedilmesi, doğumun Fransız yasalarına aykırı olarak, başka bir kişi adına hamile kalmayı içeren bir anlaşmanın sonucu olduğu durumlarda haklıdır. Bu tür bir anlaşma, yurtdışında yasal olsa bile, kamu düzenine aykırı olarak geçersizdir.” Aynı kararda Yargıtay, temyiz mahkemesinin, bir çocuğun babası olmayı talep eden kişi tarafından tanınmasının geçersizliğine ilişkin kararını desteklemiştir.
26 Haziran 2014'te Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM), Fransa'daki taşıyıcı annelerle ilgili iki karar yayınlamıştır: Menesson v. Fransa ve Labassé v. Fransa. Her iki kararda da Fransa’nın Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin (AİHS) 8. maddesini ihlal ettiği tespit edilmiştir. Bu madde, çocukların özel hayatlarına saygı hakkını tanımaktadır. Mahkeme, çocuğun üstün yararına ve özel hayat hakkına dayanarak, yabancı bir ülkede düzenlenen bir doğum belgesinin transkriptinin reddedilmesinin, iddia edilen babanın gerçek baba olmaması gerekçesiyle, çocuğun babalık ilişkisinin tanınmasına engel teşkil ettiğini ve bu nedenle AİHS’nin 8. maddesinin ihlali anlamına geldiğini belirtmiştir.
Ancak Mahkeme, Fransa’yı taşıyıcı anneliği yasakladığı için mahkûm etmemiştir, çünkü bunu devlet egemenliği meselesi (takdir marjı doktrini) olarak değerlendirmiştir.
12 Aralık 2014'te Danıştay, çocuğun çıkarlarını koruma yönünde yeniden bir karar almıştır. Fransız hükümeti tarafından yayınlanan bir genelge, konsoloslukların, Fransız vatandaşlığına sahip ebeveynlerden yurtdışında doğan çocuklara Fransız vatandaşlık sertifikası vermesini istemiştir. Fransız Medeni Kanunu’nun 18. maddesine göre, en az bir Fransız ebeveyni olan herkes Fransız’dır.
Taşıyıcı Annelik Karşıtı Dernek, genelgeye Danıştay nezdinde itirazda bulunmuştur. Mahkeme, bir kez daha çocuğun üstün yararı ve özellikle özel hayat hakkı (AİHS'nin 8. maddesi) temelinde bir karar vermiştir. Bu kararın, 2014 yılında Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi’nin (AİHM) aldığı kararlarla bağlantılı olduğu görülmektedir.
Birkaç ay sonra, 03.07.2015 tarihinde Yargıtay (Karar No. 14-21223), yurtdışındaki taşıyıcı annelik uygulamasının yasaya aykırı bir dolandırıcılık olmadığını ve doğum belgesinin Fransız Medeni Kanunu'nun 47. maddesine uygun olması durumunda yurtdışında düzenlenen belgenin transkriptinin yapılması gerektiğine hükmetmiştir. Ancak, çocuğun yararına olan bu değişiklikler, bazı Fransız mahkemeleri tarafından tam anlamıyla dikkate alınmamıştır. Bunun nedeni, biyolojik anne yerine varsayılan babaya yapılan atıfların, tam transkript için bir engel olarak kabul edilmesidir (ve bu durum devam etmektedir).
21.07.2016 tarihinde, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM), Fulone Bouvet v. Fransa davasında Fransa'yı bir kez daha mahkûm etmiştir. Mahkeme, bir kez daha çocuğun özel hayat hakkına dayanan bir karar vermiştir. Mahkeme, Fransa’nın doğum belgesini transkript etme yükümlülüğünü yeterince yerine getirmediğine hükmetmiştir. Örneğin, 2015 yılında Rennes Temyiz Mahkemesi, doğum belgesinin yeniden düzenlenmesini, iddia edilen babanın adının listelenmesi durumunda kabul etmemiştir. AİHM, Fransa’yı 19.01.2017 tarihinde Labory v. Fransa davasında aynı gerekçeyle yeniden mahkûm etmiştir.
18.11.2016’da, Fransız yasama organı, Adli İdare Kanunu'na (Articles 452-1 - 452-6) yeni maddeler eklemiştir. Bu maddeler, diğer hususların yanı sıra, Fransa’nın Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi’nden önce reddettiği doğum belgesinin konsolosluk tarafından yeniden düzenlenmesi talebine izin vermektedir.
05.07.2017’de, Yargıtay (No. 16-16455), taşıyıcı annelik yoluyla doğan çocuklar için, taşıyıcı anne ve babanın rızası varsa, tam evlat edinme yerine basit evlat edinme lehine karar vermiştir. Ayrıca, mahkeme doğum belgesinin kısmi bir kopyası (Karar No. 16-16901) üzerinde karar vermiştir. Mahkeme, yalnızca biyolojik babanın tanınmasına izin vermiştir.
10.04.2019 tarihinde Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi (AİHM), Avrupa'da taşıyıcı annelikle ilgili bir danışma görüşü yayınlamıştır. Mahkeme, bu konuda bir fikir birliği eksikliği olduğunu kabul etmektedir. Ancak, özel hayata saygı ilkesine dayanarak, devletlerin aday annenin soy bağını tanımasına izin vermesi gerektiğine inanmaktadır. Mahkeme, Fransa’nın yurtdışında taşıyıcı annelik yoluyla doğan bir çocuğun doğum belgesini tanımama hakkına sahip olduğunu, ancak soy bağını üçüncü bir yöntemle tanımasını gerektiğini belirtmiştir.
31.07.2019’da Danıştay (Karar No. 411984), İçişleri Bakanı'na bir hatırlatma yapmıştır. Yabancı bir doğum belgesinin tanınmaması durumunda bile, bu belgenin ebeveynlerle olan ilişkiyi gösterdiğini vurgulamıştır. Ancak, 10.04.2019 tarihinde Yargıtay, bu tür belgelerin tam transkriptini tanımıştır.
07.04.2022 tarihli bir kararda, AİHM, Fransız mahkemelerinin, taşıyıcı annelik yoluyla Fransa'da dünyaya gelen biyolojik oğluyla ilgili olarak başvuranın babalık durumunu yasal olarak kurmayı reddetmesinin, başvuranın özel hayata saygı hakkıyla bağdaşır olduğuna karar vermiştir. Mahkeme, “başvuranın biyolojik babalığının kurulmasının çocuğun üstün yararına uygun olacağını” belirterek, yerel mahkemelerin prosedürün uzunluğu konusunda olağanüstü bir özen göstermesi gerektiğini vurgulamıştır.
02.08.2021 tarihinde Fransız Parlamentosu nihayet Biyoetik Yasası’nı kabul etmiştir. Bu yasanın ana hükmü, tüp bebek (IVF) hakkını tüm kadınlara, bekar kadınlar da dahil olmak üzere, tanımaktadır. Daha önce, yalnızca kısırlıkla ilgili tıbbi sorunları olan heteroseksüel çiftler bu hakka sahipti. Yeni yasaya göre, 43 yaşına kadar tüm kadınlar IVF için uygun olacaktır. Bu prosedür ayrıca zorunlu sağlık sigortası sistemi (Sécurité sociale) kapsamında karşılanacaktır.
Bu yasa ayrıca kök hücre araştırmaları, organ bağışı, gametlerin korunması gibi karmaşık konuları düzenlemekte ve sperm ile gametlerin önceki anonimlik ilkesini ortadan kaldırmaktadır. Artık yeni doğanlar, biyolojik ebeveynlerinin kim olduğunu öğrenebileceklerdir.
Yasa, çocukların soy bağının medeni sicile kaydedilmesi ve yurtdışında taşıyıcı annelik yoluyla doğan çocukların Fransız vatandaşları adına evlat edinilmesi kurallarına değinmiştir. Çiftlerin, çocuklarını doğumdan itibaren üç yıl içinde evlat edinmeleri gerekecektir. Yurtdışında babalığın tanınması, Fransız hukukuna göre değerlendirilir. Taşıyıcı annelik yoluyla doğan bir çocuk için yabancı bir medeni durum belgesinin transkripti yalnızca biyolojik babayla sınırlıdır (varsayılan baba bir evlat edinme prosedüründen geçmek zorundadır). Bu yasa, Yargıtay uygulamasından daha kısıtlayıcıdır.
Bununla birlikte, taşıyıcı annelik Fransa'da hâlâ yasaktır. Ayrıca, Millet Meclisi üyesi Thibaut Bazin, taşıyıcı annelerin yasaklanmasını Fransız Anayasası'na dahil eden bir yasa tasarısı sunmuştur. Tasarı, Anayasa’nın Sekizinci Bölümünü şu şekilde tamamlayan tek bir madde içermektedir: "Hiç kimse taşıyıcı anneliğe başvuramaz."
Sonuç olarak, Fransız yargısı, yasama organı ve yürütme arasında taşıyıcı annelik konusundaki tutarsızlıklar nedeniyle, Fransa’nın taşıyıcı anneliğin yasallaştırılmasına yönelik olumsuz tutumu kısa vadede değişmeyecektir.
"Success" Taşıyıcı Annelik Merkezi Hukuk Departmanı Başkanı
